Đề tài Giao kết hợp đồng dân sự theo quy định của pháp luật hiện hành- Một số vấn đề lí luận và thực tiễn

iao kết có nêu rõ thời hạn trả lời và như vậy cũng thừa nhận trường hợp đề nghị giao kết hợp đồng không nêu rõ thời hạn trả lời. Tuy nhiên, Bộ luật lại không quy định bắt buộc phải nêu rõ thời hạn trả lời chấp nhận đề nghị đồng thời cũng không quy định về cách thức xác định thời hạn trả lời chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng trong trường hợp để nghị đó không nêu rõ thời hạn trả lời chấp nhận. Có thể nói đây là một thiếu sót của luật. Vấn đề quan trọng khác cần phải bàn đến đó là việc xác định thời điểm đề nghị giao kết HĐDS có hiệu lực. Đây là thời điểm bắt đầu phát sinh sự ràng buộc cũng như trách nhiệm các bên liên quan trong quá trình giao kết HĐDS. Điều 391 BLDS 2005 quy định về vấn đề này : “1. Thời điểm đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực được xác định như sau: a) Do bên đề nghị ấn định; b) Nếu bên đề nghị không ấn định thì đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực kể từ khi bên được đề nghị nhận được đề nghị đó. 2. Các trường hợp sau đây được coi là đã nhận được đề nghị giao kết hợp đồng: a) Đề nghị được chuyển đến nơi cư trú, nếu bên được đề nghị là cá nhân; được chuyển đến trụ sở, nếu bên được đề nghị là pháp nhân; b) Đề nghị được đưa vào hệ thống thông tin chính thức của bên được đề nghị; c) Khi bên được đề nghị biết được đề nghị giao kết hợp đồng thông qua các phương thức khác.” Trong đề nghị giao kết HĐDS thì vấn đề thay đổi, rút lại, sửa đổi hay hủy bỏ đề nghị giao kết HĐDS cũng là một vấn đề thường thấy. BLDS 2005 có quy định các trường hợp thay đổi, rút lại, hủy bỏ, sửa đổi đề nghị giao kết hợp đồng như sau: - Bên đề nghị giao kết hợp đồng có thể thay đổi, rút lại đề nghị giao kết hợp đồng trong các trường hợp sau đây: Nếu bên được đề nghị giao kết nhận được thông báo về việc thay đổi hoặc rút lại đề nghị trước hoặc cùng với thời điểm nhận được đề nghị; điều kiện thay đổi hoặc rút lại đề nghị phát sinh trong trường hợp bên đề nghị có nêu rõ về việc được thay đổi hoặc rút lại đề nghị khi điều kiện đó phát sinh (Điều 392). - Trong trường hợp bên đề nghị giao kết hợp đồng thực hiện quyền hủy bỏ đề nghị do đã nêu rõ quyền này trong đề nghị thì phải thông báo cho bên được đề nghị và thông báo này chỉ có hiệu lực khi bên được đề nghị nhận được thông báo trước khi họ trả lời chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng (Điều 393). - Khi bên được đề nghị giao kết đã chấp nhận giao kết hợp đồng nhưng có nêu điều kiện hoặc sửa đổi đề nghị thì coi như người này đã đưa ra đề nghị mới (Điều 395). BLDS cũng đã quy đinh về chấm dứt đề nghị giao kết HĐDS tại Điều 394 như sau: “Đề nghị giao kết hợp đồng chấm dứt trong các trường hợp sau đây: 1. Bên nhận được đề nghị trả lời không chấp nhận; 2. Hết thời hạn trả lời chấp nhận; 3. Khi thông báo về việc thay đổi hoặc rút lại đề nghị có hiệu lực; 4. Khi thông báo về việc huỷ bỏ đề nghị có hiệu lực; 5. Theo thoả thuận của bên đề nghị và bên nhận được đề nghị trong thời hạn chờ bên được đề nghị trả lời.” Như vậy, những quy định về chấm dứt đề nghị giao kết hợp đồng đã khá đầy đủ nhưng thiết nghĩ, vẫn cần bổ sung một số trường hợp như các bên chết hoặc mất năng lực hành vi dân sự, mất tư cách pháp nhân trước thời điểm thời điểm bên được đề nghị trả lời chấp nhận đề nghị hoặc đối tượng của HĐDS dự kiến được giao kết không còn tồn tại do nguyên nhân bất khả kháng. Chấp nhận đề nghị giao kết HĐDS. Cùng với đề nghị giao kết hợp đồng thì chấp nhận giao kết HĐDS là một trong hai yếu tố không thể thiếu để hình thành quan hệ HĐDS. Pháp luật Việt Nam hiện hành quy định: “Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng là sự trả lời của bên được đề nghị đối với bên đề nghị về việc chấp nhận toàn bộ nội dung của đề nghị.” ( Điều 396 BLDS 2005). BLDS 2005 không quy định về hình thức chấp nhận đề nghị giao kết. Chấp nhận đề nghị giao kết cũng có rất nhiều hình thức tương tự như đề nghị giao kết miễn là có thể biểu lộ được ý chí của mình để bên đề nghị hiểu được về việc đồng ý với toàn bộ nội dung được nêu trong đề nghị giao kết của bên đề nghị giao kết HĐDS. Trong khoản 2 Điều 404 BLDS 2005 có quy định: “Hợp đồng dân sự cũng xem như được giao kết khi hết thời hạn trả lời mà bên nhận được đề nghị vẫn im lặng, nếu có thoả thuận im lặng là sự trả lời chấp nhận giao kết”. Tuy nhiên, việc quy định như vậy cũng có bất cập khi mà sự “im lặng” đó có thể do bên được đề nghị chưa được biết thông tin là có đề nghị giao kết hợp đồng. Một vấn đề nữa là hình thức chấp nhận đề nghị giao kết HĐDS không phụ thuộc vào hình thức đề nghị giao kết và hình thức HĐDS. Cũng tương tự như hình thức thì nội dung chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng cũng không được quy định cụ thể trong BLDS 2005 hay các văn bản khác. Nhưng về cơ bản, trên tinh thần quy định trong Điều 396 thì nội dung chấp nhận đề nghị giao kết HĐDS thông thường phải đảm bảo hai yếu tố: Thứ nhất, chấp nhận toàn bộ nội dung như đã nêu trong đề nghị giao kết HĐDS và không bỏ qua nội dung nào. Thứ hai, không có bổ sung nội dung nào khác so với đề nghị giao kết HĐDS. Nội dung mà bên được đề nghị giao kết hợp đồng trả lời mà không thỏa mãn hai yếu tố nào trên sẽ được gọi là đưa ra đề nghị mới hoặc không chấp nhận đề nghị giao kết HĐDS. Về thời hạn chấp nhận đề nghị giao kết. Điều 397 BLDS 2005 quy định như sau: “1. Khi bên đề nghị có ấn định thời hạn trả lời thì việc trả lời chấp nhận chỉ có hiệu lực khi được thực hiện trong thời hạn đó; nếu bên đề nghị giao kết hợp đồng nhận được trả lời khi đã hết thời hạn trả lời thì chấp nhận này được coi là đề nghị mới của bên chậm trả lời. Trong trường hợp thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng đến chậm vì lý do khách quan mà bên đề nghị biết hoặc phải biết về lý do khách quan này thì thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng vẫn có hiệu lực, trừ trường hợp bên đề nghị trả lời ngay không đồng ý với chấp nhận đó của bên được đề nghị. 2. Khi các bên trực tiếp giao tiếp với nhau, kể cả trong trường hợp qua điện thoại hoặc qua các phương tiện khác thì bên được đề nghị phải trả lời ngay có chấp nhận hoặc không chấp nhận, trừ trường hợp có thoả thuận về thời hạn trả lời” Trong trường hợp các bên cách xa nhau về địa lý thì pháp luật các nước có quy định khác nhau về thời hạn trả lời chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng. Nhưng nhìn chung theo hai phương hướng là “thuyết tống phát” (hiệu lực của chấp nhận được tính theo thời điểm chấp nhận được gửi đi, thời điểm giử đi được tính theo dấu bưu điện nơi gửi đi) và “thuyết tiếp nhận” (hiệu lực của chấp nhận được tính theo thời điểm trả lời chấp nhận đến được tới người đề nghị, thời điểm giử đến tính theo dấu bưu điện nơi đến). Tuy nhiên, hai thuyết này còn hạn chế ở chỗ chưa loại trừ được những điểu kiện bất khả kháng làm tăng thời gian vận chuyển so với dấu bưu điện và việc quyết định tính theo đường bưu điện là còn hạn chế khi mà việc đề nghị cũng như trả lời đề nghị có thể có nhiều hình thức thực hiện khác nhau (và tất nhiên những hình thức đó không có dấu bưu điện). BLDS 2005 cũng chưa thể hiện là theo khuynh hướng nào trong hai thuyết trên. Sau khi chấp nhận giao kết hợp đồng, một hiện tượng pháp lý có thể xảy ra đó là rút lại thông báo chấp nhận giao kết HĐDS. Đây là việc bên được đề nghị chủ động thể hiện ý định thay đổi chấp nhận đề nghị giao kết theo hướng không đồng ý với chấp nhận hợp đồng giao kết đã được thể hiện trước đó. Theo Điều 400 BLDS 2005 thì bên được đề nghị giao kết có thể rút lại thông báo chấp nhận giao kết nếu thông báo này đến trước hoặc cùng với thời điểm bên đề nghị nhận được trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng. Chấp nhận đề nghị giao kết HĐDS là yếu tố quan trọng để hình thành HĐDS. Khi đề nghị giao kết hợp đồng được chấp nhận thì quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ giao kết HĐDS đó được xác lập và có sự ràng buộc về pháp lý giữa các bên. BLDS 2005 cũng quy định hậu quả pháp lý của sự trả lời chấp nhận đề nghị giao kết HĐDS trong trường hợp bên đề nghị, bên được đề nghị giao kết HĐDS chết hoặc mất năng lực hành vi dân sự (Điều 398 và 399) theo hướng bảo vệ quyền và nghĩa vụ của các bên khi giao kết hợp đồng đã được thực hiện hợp pháp. Tuy nhiên, BLDS cũng chưa quy định rõ về vấn đề này đối với yếu tố nhân thân vì khi chủ thể chết thì giá trị nhân thân không thể chuyển giao, khác hoàn toàn đối với tài sản. (do điều kiện giới hạn nên xin phép không trình bày cụ thể về vấn đề này). 2. 3. Địa điểm, thời điểm giao kết HĐDS Việc xác định thời điểm và địa điểm giao kết hợp đồng là quan trọng bởi từ đó sẽ làm phát sinh các quyền và nghĩa vụ giữa các bên, các bên trong quan hệ giao kết hợp đồng sẽ có ràng buộc về pháp lý. Việc giao kết hợp đồng có thể được thực hiện một cách trực tiếp hoặc gián tiếp. Trong trường hợp giao kết hợp đồng trực tiếp thì địa điểm giao kết hợp đồng được xác định là nơi mà trực tiếp các bên đạt được thỏa thuận đồng ý toàn bộ nội dung hợp đồng và thời điểm giao kết HĐDS là thời điểm mà các bên thỏa thuận xong toàn bộ nội dung hợp đồng hoặc thời điểm các bên cùng kí vào văn bản. Trong trường hợp các bên giao kết HĐDS gián tiếp thì BLDS 2005 có quy định như sau: “Địa điểm giao kết hợp đồng dân sự do các bên thoả thuận; nếu không có thoả thuận thì địa điểm giao kết hợp đồng dân sự là nơi cư trú của cá nhân hoặc trụ sở của pháp nhân đã đưa ra đề nghị giao kết hợp đồng” (Điều 403 BLDS 2005). Tuy nhiên, điều này cũng khá bất cập đối với trường hợp người đề nghị giao kết có nơi cư trú xa nơi giao kết ví dụ như người quốc tịch nước ngoài, cư trú ở nước ngoài thực hiện giao kết hợp đồng ở Việt Nam. Điều 404 BLDS 2005 cũng quy định: “1. Hợp đồng dân sự được giao kết vào thời điểm bên đề nghị nhận được trả lời chấp nhận giao kết. 2. Hợp đồng dân sự cũng xem như được giao kết khi hết thời hạn trả lời mà bên nhận được đề nghị vẫn im lặng, nếu có thoả thuận im lặng là sự trả lời chấp nhận giao kết. 3. Thời điểm giao kết hợp đồng bằng lời nói là thời điểm các bên đã thỏa thuận về nội dung của hợp đồng. 4. Thời điểm giao kết hợp đồng bằng văn bản là thời điểm bên sau cùng ký vào văn bản. ” 2. 4. Hiệu lực của HĐDS Xác định hiệu lực của HĐDS là vấn đề quan trọng bởi nó sẽ liên quan đến các quyền và nghĩa vụ của mỗi bên theo hợp đồng đó. Điều 404 BLDS 1995 có quy định khá cụ thể là: “Hiệu lực của hợp đồng dân sự 1- Hợp đồng được giao kết hợp pháp có hiệu lực bắt buộc đối với các bên. 2- Hợp đồng chỉ có thể bị sửa đổi hoặc huỷ bỏ, nếu có thoả thuận hoặc pháp luật có quy định. 3- Hợp đồng có hiệu lực kể từ thời điểm giao kết, trừ trường hợp có thoả thuận khác hoặc pháp luật có quy định khác”. BLDS 2005 đã quy định hiệu lực của HĐDS mang tính nguyên tắc là “Hợp đồng được giao kết hợp pháp có hiệu lực từ thời điểm giao kết, trừ trường hợp có thỏa thuận khác hoặc pháp luật có quy định khác” (Điều 405). Như vậy, BLDS 2005 chỉ tập trung xác định thời điểm bắt đầu có hiệu lực của HĐDS để làm cơ sở xác định quyền và nghĩa vụ của các bên trong quá trình thực hiện và giải quyết tranh chấp HĐDS khi xảy ra trên thực tế. TRÁCH NHIỆM DÂN SỰ TRONG QUÁ TRÌNH GIAO KẾT HĐDS. Trách nhiệm dân sự của bên giao kết HĐDS. Trách nhiệm dân sự là một loại trách nhiệm pháp lý, là việc một chủ thể phải gánh chịu những hậu quả bất lợi theo quy định của pháp luật do có hành vi vi phạm pháp luật. Các trường hợp phát sinh trách nhiệm dân sự của bên đề nghị giao kết HĐDS được BLDS 2005 quy định như sau: - Trong trường hợp đề nghị giao kết hợp đồng có nêu rõ thời hạn trả lời, nếu bên để nghị lại giao kết hợp đồng với người thứ ba trong thời hạn chờ bên được đề nghị trả lời thì phải bồi thường thiệt hại cho bên được đề nghị mà không được giao kết hợp đồng nếu có thiệt hại phát sinh (khoản 2 Điều 390 BLDS 2005). - Trong trường hợp các bên có thỏa thuận sử dụng biện pháp đặt cọc để bảo đảm việc giao kết HĐDS theo quy định tại Điều 358 BLDS 2005, thì đặt cọc là biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự. Tuy nhiên, trong luật chưa có quy định cụ thể về một số trường hợp có thể phát sinh trong thực tế như trường hợp đề nghị giao kết hợp đồng dận sự không nêu rõ thời hạn trả lời hay việc thực hiện thay đổi, rút lại, hủy bỏ đề nghị giao kết HĐDS không đúng các trường hợp quy định tại Điều 392 và 393 BLDS 2005. 3.2. Trách nhiệm dân sự của bên được đề nghị giao kết HĐDS Tuy trong BLDS 2005 chưa có quy định cụ thể trách nhiệm dân sự của bên được đề nghị giao kết hợp đồng nhưng nhìn chung, trách nhiệm dân sự của bên được đề nghị giao kết hợp đồng có thể phát sinh trong các trường hợp như: - Các bên có thỏa thuận sử dụng biện pháp đặt cọc để bảo đảm việc giao kết hợp đồng thì bên được đề nghị cũng có trách nhiệm bồi thường thiệt theo Điều 358 nếu vi phạm (tương tự như trường hợp bồi thường của bên đề nghị giao kết). - Bên được đề nghị giao kết vi phạm các nguyên tắc giao kết hợp đồng theo Điều 389 mà gây thiệt hại cho bên đề nghị giao kết hợp đồng. 3.3. Trách nhiệm dân sự của chủ thể khác trong quá trình giao kết HĐDS. HĐDS có thể được giao kết bằng nhiều hình thức, do vậy có thể có chủ thể khác ngoài bên đề nghị giao kết và bên được nhận giao kết có trách nhiệm trong quá trình giao kết HĐDS. Ví dụ: Trung tâm giao dịch chứng khoán, bất động sản; trung tâm bán đấu giá; đơn vị chuyển công văn, tài liệu, email, thư tín…). Do đó khi có thiệt hại xảy ra, theo hợp đồng đã giao kết hoặc theo quy định của pháp luật mà các chủ thể này cũng phải chịu trách nhiệm bồi thường. Trách nhiệm bồi thường trong vấn đề này được ghi nhận trong các văn bản chuyên ngành như pháp lệnh Bưu chính viễn thông, Nghị định số 05/2005/ NĐ- CP về bán đấu giá tài sản, Luật Chứng khoán 2005, Luật kinh doanh bất động sản 2006, … GIAO KẾT HĐDS TRONG MỘT SỐ TRƯỜNG HỢP ĐẶC BIỆT. Giao kết hợp đồng bằng phương tiện điện tử. Ngày nay, sự phát triển vượt bậc của công nghệ thông tin đã bổ sung thêm một hình thức mới trong giao kết hợp đồng đó là giao kết hợp đồng bằng phương tiện điện tử. Trên thế giới, từ năm 1996, Ủy ban Liên hợp quốc về Luật thương mại quốc tế của Liên Hợp Quốc (UNCITRAL) đã thông qua luật mẫu về thương mại điện tử. Đến nay, hầu hết các quốc gia đã ban hành pháp luật điều chỉnh các giao dịch điện tử ( ví dụ như Hoa kì năm 1999, Singapore năm 1998, …). Khoản 1 Điều 124 BLDS 2005 đã bổ sung quy định “Giao dịch dân sự thông qua phương tiện điện tử dưới hình thức thông điệp dữ liệu cũng được coi là giao dịch bằng hình thức văn bản”. Điều này đã thừa nhận việc không có quy định cụ thể riêng về giao kết hợp đồng bằng phương tiện điện tử vì đã nghiễm nhiên coi nó là hình thức giao kết hợp đồng bằng văn bản. Tuy nhiên, Luật Giao dịch điện tử 2005 có quy định cụ thể: “Giao kết hợp đồng điện tử là việc sử dụng thông điệp dữ liệu để tiến hành một phần hoặc toàn bộ giao dịch trong quá trình giao kết hợp đồng” ( Điều 38). Cũng thông qua văn bản luật này, có thể nhận thấy một số điểm đặc thù của giao kết hợp đồng bằng phương tiện điện tử như sau: - Về nguyên tắc, giao kết HĐDS bằng phương tiện điện tử phải đảm bảo tuân theo các nguyên tắc đã được quy định tại Điều 35 của Luật giao dịch điện tử: “Các bên tham gia có quyền thỏa thuận sử dụng phương tiện điện tử trong giao kết; việc giao kết hợp đồng điện tử phải tuân thủ các quy định của Luật Giao dịch điện tử, các bên có quyền thỏa thuận về yêu cầu kĩ thuât, chứng thực, các điều kiện đảm bảo tính toàn vẹn, bảo mật có liên quan đến hợp đồng điện tử đó”. Vì vậy các bên trong giao kết hợp đồng bằng phương tiện điện tử vừa phải tuân thủ theo các nguyên tắc giao kết HĐDS theo Điều 389 BLDS 2005, vừa phải tuân thủ theo nguyên tắc trong Điều 35 Luật Giao dịch điện tử. - Trong giao kết hợp đồng bằng phương tiện điện tử thì đề nghị giao kết và chấp nhận đề nghị giao kết được thực hiện thông qua thông điệp dữ liệu, ở đây có thể dưới các hình thức như: trao đổi dữ liệu điện tử, chứng từ điện tử, thư điện tử, điện tín, fax và các hình thức tương tự khác. Trong giao kết, các bên sử dụng chữ kí điện tử để xác nhận người kí thông điệp dữ liệu. - Việc xác định thời điểm, địa điểm gửi nhận các thông điệp dữ liệu cũng không giống như thời điểm gửi và nhận văn bản, thư tín thông thường. Theo Điều 17 và Điều 19 Luật Giao dịch điện tử, thời điểm giử một thông điệp điện tử là thời điểm thông điệp dữ liệu này nhập vào hệ thống thông tin, nằm ngoài sự kiểm soát của người khởi tạo. Địa điểm gửi thông điệp dữ liệu là trụ sở của người khởi tạo nếu người khởi tạo là cơ quan, tổ chức hoặc nơi cư trú của người khởi tạo nếu người khởi tạo là cá nhân. Với sự phát triển của công nghệ, đặc biệt là công nghệ truyền thông số; giao kết hợp đồng bằng phương tiện điện tử đã tạo ra rất nhiều thuận lợi cho các bên về nhiều mặt. Tuy nhiên, đây vẫn còn là một vấn đề mới nên cần tiếp tục nghiên cứu để kịp thời bổ sung những quy định của pháp luật cho phù hợp với thực tiễn phát triển. Giao kết HĐDS bằng hành vi cụ thể. Loại hình giao kết HĐDS bằng hành vi cụ thể hiện nay phát triển rất mạnh tại các quốc gia có nền công nghiệp phát triển, đặc biệt là công nghệ tự động hóa. Hiện nay, hình thức này cũng đã xuất hiện và phát triển ở Việt Nam dưới các dạng thường thấy như: gọi điện thoại công cộng, mua bán bằng máy tự động, mua bán trong siêu thị, … Tuy chưa có quy định nào trong BLDS về giao kết HĐDS dưới hình thức bằng hành vi cụ thể, tuy nhiên có thể nhận thấy một vài khác biệt đặc trưng của hình thức giao kết này so với việc giao kết HĐDS bằng lời nói hoặc bằng văn bản thông thường như: - Việc giao kết HĐDS được thực hiện thông qua hành vi cụ thể của bên được đề nghị giao kết hợp đồng khi hành vi đó được thực hiện theo đúng quy ước định trước của bên đề nghị giao kết mà không nhất thiết phải có sự hiện diện đồng thời của tất cả các bên, cũng không cần dùng đến lời nói hoặc kí văn bản. - Không có sự phân định rõ ràng đề nghị giao kết và chấp nhận giao kết trong giao kết hợp đồng bằng hành vi cụ thể. Cũng khó xác định cụ thể đối tượng được đề nghị giao kết trong trường hợp này và việc trưng bày sản phẩm và niêm yết giá tại siêu thị có thể coi là sự chào hàng hay đề nghị giao kết hợp đồng với bất kì bên nào có khả năng. - Các bên trong giao kết hợp đồng bằng hành vi cụ thể không có sự trực tiếp trao đổi, thỏa thuận thậm chí là không biết bên giao kết hợp đồng với mình là chủ thể cụ thể trong trường hợp này. Gần như thời điểm giao kết hợp đồng cũng là thời điểm hợp đồng được thực hiện ( ví dụ đưa tiền vào máy bán hàng tự động – nhận hàng). 4.3. Giao kết HĐDS thông qua các tổ chức trung gian. Trong nhiều trường hợp các bên có nhu cầu giao kết hợp đồng đối với nhau lại không biết để liên hệ với nhau, do đó đã xuất hiện những tổ chức trung gian được nhà nước công nhận giúp thực hiện việc này. Các tổ chức loại này thường là trung tâm dịch vụ bán đấu giá tài sản, trung tâm giao dịch chứng khoán, sàn giao dịch bất động sản, … Các chủ thể đề nghị giao kết hợp đồng trong trường hợp này sẽ giao kết hợp đồng ủy quyền với tổ chức trung gian đại diện cho mình để tiến hành giao kết hợp đồng với chủ thể khác nhằm xác lập quyền và nghĩa vụ dân sự giữa các chủ thể đề nghị với chủ thể nhận đề nghị giao kết HĐDS. Vấn đề giao kết HĐDS qua hoạt động của các tổ chức trung gian được quy định ở nhiều văn bản pháp luật như: Nghị định số 05/2005/ NĐ-CP về bán đấu giá tài sản, Luật Chứng khoán 2005, Luật Kinh doanh bất động sản 2006 và nhiều văn bản khác. Trong hình thức giao kết hợp đồng này, các tổ chức trung gian có thể được coi là chủ thể đặc biệt của HĐDS, thông qua chủ thể này mà bên mua và bên bán thậm chí không hề biết nhau nhưng giao kết hợp đồng vẫn được thực hiện và vẫn xác lập quyền và nghĩa vụ của mình. Việc tổ chức giao kết hợp đồng, đại diện đứng ra giao kết hợp đồng của tổ chức trung gian sẽ nhận được thù lao hoặc hoa hồng theo quy định hoặc thỏa thuận. Pháp luật cũng quy định trường hợp bắt buộc phải thực hiện giao kết hợp đồng thông qua hoạt động của tổ chức trung gian đó là việc giao kết hoạt động mua bán chứng khoán. Việc giao kết hợp đồng loại này bắt buộc phải thực hiện ở trung tâm giao dich chứng khoán, sở giao dịch chứng khoán. Đề nghị giao kết và chấp nhận đề nghị giao kết trong trường hợp này cũng khó xác định rõ vì khó xác định chính xác bên mua hay bên bán xuất hiện trước. 4.4. Giao kết hợp đồng mua bán sau khi dùng thử. Trong giao kết hợp đồng loại này, điểm đặc biệt là bên đề nghị giao kết thực hiện nghĩa vụ giao tài sản trước khi bên kia trả lời chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng. BLDS 2005 quy định: “Các bên có thể thoả thuận về việc bên mua được dùng thử vật mua trong một thời hạn gọi là thời hạn dùng thử. Trong thời hạn dùng thử, bên mua có thể trả lời mua hoặc không mua; nếu hết thời hạn dùng thử mà bên mua không trả lời thì coi như đã chấp nhận mua theo các điều kiện đã thoả thuận trước khi nhận vật dùng thử.” (khoản 1 Điều 460). Bên mua có thể trả lời chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng mua bán tài sản sau khi dùng thử trong thời gian dùng thử. Sau khi hết hạn dùng thử mà bên mua không trả lời thì cũng được coi là đã chấp nhận đề nghị giao kết và hợp đồng được coi là giao kết tại thời điểm hết hạn dùng thử. VẤN ĐỀ ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ GIAO KẾT HĐDS TRONG THỰC TIỄN VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ VỀ PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ GIAO KẾT HĐDS TRONG THỜI GIAN TỚI. Thực tiễn áp dụng pháp luật và hạn chế của pháp luật Việt Nam về giao kết HĐDS. Tuy đã có cơ sở pháp lý là BLDS 2005 quy định về giao kết HĐDS, nhưng trong thực tế, việc giao kết HĐDS thường được thực hiện theo lối mòn, thói quen, chỉ khi xảy ra tranh chấp hay khó khăn, vướng mắc thì mới tìm hiểu đến quy định của pháp luật. Điều này không chỉ xảy ra đối với giao kết hợp đồng mà đây là thực trạng phổ biến của hoạt động áp dụng pháp luật tại Việt Nam hiện nay. Bên cạnh những điểm hạn chế đã phân tích ở phần trên, dưới đây, em xin đề cập một số điểm hạn chế phát sinh từ thực tế áp dụng pháp luật về giao kết HĐDS. Về nguyên tắc giao kết HĐDS. Các nguyên tắc giao kết hợp đồng được quy định tại Điều 389, BLDS 2005 gồm: “1. Tự do giao kết hợp đồng nhưng không được trái pháp luật, đạo đức xã hội; Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng” Tuy về mặt tổng thể, có nguyên tắc này là phù hợp với việc giao kết HĐDS nhưng còn một vài nguyên tắc cơ bản khác như: nguyên tắc tôn trọng đạo đức, truyền thống tốt đẹp ( Điều 8); nguyên tắc tôn trọng lợi ích của Nhà nước, lợi ích công cộng, quyền và lợi ích hợp pháp của người khác ( Điều 10)….không thấy nói tới trong điều luật trong khi các nguyên tắc “tự do”, “ tự nguyện”, “ bình đẳng”, “thiện chí”, “trung thực” đã được quy định là nguyên tắc cơ bản ở Điều 5, Điều 6 BLDS 2005 lại được đề cập lại. Thiết nghĩ, nếu đã được quy định là nguyên tắc cơ bản thì có hiệu lực áp dụng áp dụng chung, việc quy định lại là không cần thiết, nhưng nếu có quy định lại thì cũng cần đầy đủ để tạo thành sự thống nhất trong các điều luật. Về hình thức của đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng bằng văn bản. Pháp luật có quy định cụ thể về hình thức của đề nghị giao kết và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng. Đối với giao kết hợp đồng bằng văn bản, pháp luật quy định: “thời điểm phát giao kết hợp đồng là thời điểm các bên cùng kí vào văn bản”. Đối với trường hợp thường là như vậy, nhưng nếu đề nghị giao kết hợp đồng có chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng bằng hình thức văn bản mà không có chữ kĩ hoặc điểm chỉ của các bên thì sẽ giải quyết thế nào? Hay đối với văn bản mà có chữ kí nhưng không đóng dấu ( đối với pháp nhân) thì xử lí như thế nào? văn bản đề nghị giao kết hợp đồng đó có giá trị pháp lý hay không. Điều này cần có những quy định điều chỉnh. Thời hạn trả lời chấp nhận giao kết HĐDS. Quy định cần đảm bảo tính thống nhất. Khoản 1 Điều 397 BLDS 2005 có quy định: “ Khi bên đề nghị có ấn định thời hạn trả lời thì việc trả lời chấp nhận chỉ có hiệu lực khi được thực hiện trong thời hạn đó; nếu bên đề nghị giao kết hợp đồng nhận được trả lời khi đã hết thời hạn trả lời thì chấp nhận này được coi là đề nghị mới của bên chậm trả lời. Trong trường hợp thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng đến chậm vì lý do khách quan mà bên đề nghị biết hoặc phải biết về lý do khách quan này thì thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng vẫn có hiệu lực, trừ trường hợp bên đề nghị trả lời ngay không đồng ý với chấp nhận đó của bên được đề nghị.” Như đã nói ở trên việc xác định thời điểm trả lời chấp nhận được xác định theo “thuyết tống phát” hoặc “thuyết tiếp nhận”. Nhưng pháp luật nước ta lại không có những quy định cụ thể về vấn đề này trong điều luật. Ý kiến nữa là nếu như theo khoản 1 Điều 397, nếu như thông báo giao kết hợp đồng đến chậm vì lí do khách quan nhưng bên đề nghị giao kết cũng vì lý do bất khả kháng nào đó mà không biết về lí do khách quan này thì xử lí thế nào? Ví dụ như thông báo chấp nhận của bên A gửi đến cho bên B ( 2 bên ở hai nửa địa cầu khác nhau) do gửi qua đường biển, gặp bão nên tàu chuyên chở phải tạm thời dừng tránh bão ở một hòn đảo, do đó thông báo đến chậm ba ngày, nhưng bên công ty B do cũng chịu ảnh hưởng của cơn bão khác thông tin liên lạc bị cắt đứt nên không thể biết được thông tin kia. Việc xác định thời điểm giao kết hợp đồng khi các bên ở các nước mà pháp luật theo các thuyết khác nhau. Ở các nước mà pháp luật theo các thuyết khác nhau, việc xác định thời điểm giao kết hợp đồng là rất quan trọng, liên quan đế